Substance économique
(ATAD).

BEPS et ATAD ont changé les règles du jeu pour les structures internationales. Les solutions de boîte aux lettres pures ne fonctionnent plus — ni sur le plan juridique, ni fiscal. Ce que signifie aujourd'hui la substance économique et comment elle est construite.

Le contexte : BEPS et ATAD

BEPS (Base Erosion and Profit Shifting) est le projet de l'OCDE contre la planification fiscale agressive. ATAD (Anti-Tax-Avoidance-Directive) est la mise en œuvre de l'UE, essentiellement en Allemagne par le biais de la loi anti-évasion fiscale (ATAD-UmsG) depuis 2019. En substance : Les structures fiscales nécessitent une substance économique ; sinon, le bureau des impôts interviendra.

Ce que signifie concrètement « substance »

Substance personnelle

• Au moins un directeur général résidant ou ayant un lieu de résidence habituel dans le pays d'enregistrement
• Exercice réel des décisions de gestion sur place
• Employés pour les activités opérationnelles (nombre proportionnel au volume d'affaires)
• Pas de 'directeurs fiduciaires' purement 'qui signent seulement

Substance spatiale

• Locaux commerciaux propres (pas seulement une boîte aux lettres)
• Équipement approprié (bureau, informatique, communication)
• Pour des activités plus importantes : propres employés sur place

Substance opérationnelle

• Activité commerciale réelle, pas seulement une administration passive
• Comptabilité et administration propres
• Comptes bancaires dans le pays d'enregistrement
• Les contrats sont conclus et exécutés dans le pays d'enregistrement
• Les décisions commerciales sont prises de manière substantielle dans le pays d'enregistrement

La taxation des réserves cachées selon les §§ 7–13 AStG

Dans le cas de participations allemandes dans des filiales étrangères dans des pays à faible imposition (effectivement < 15 %), la taxation des réserves cachées peut s'appliquer. Condition : La filiale génère revenus passifs (intérêts, licences, certains services). Conséquence : Les revenus sont imposables en Allemagne, indépendamment de la fiscalité étrangère.

Défense : substance et activité commerciale active. La filiale doit fournir sa propre création de valeur — ne pas se contenter de gérer des actifs.

Clauses anti-abus dans les conventions de double imposition

Les conventions modernes de double imposition incluent de plus en plus des 'Tests de But Principal' (PPT) : Si le principal objectif d'une structure est de bénéficier des avantages des conventions de double imposition, ceux-ci peuvent être refusés. C'est un durcissement significatif par rapport aux périodes antérieures.

Ce qui constitue une 'substance suffisante'

Pour une GmbH de holding allemande typiquement :

• 1 directeur général résidant ou ayant un lieu de résidence habituel en Allemagne
• Locaux commerciaux propres (pas de bureau virtuel)
• Adhésion à la Chambre de commerce, inscription au registre du commerce
• Comptabilité propre (DATEV)
• Connexion bancaire allemande
• Réunions de direction documentées au moins semestriellement
• Décisions commerciales prises en Allemagne (procès-verbal !)

Quel est le coût de la substance ?

Les coûts courants typiques pour une holding conforme à la substance (sans activité opérationnelle) s'élèvent à 3 500–6 000 € par mois:

• Bureau de services complet avec secrétariat : 800–1 500 €
• Comptabilité (DATEV-FiBu) : 300–500 €
• Part du bilan annuel : 250–400 €
• Honoraires du directeur général (temps partiel) : 1 500–2 500 €
• Conformité, déclarations fiscales des sociétés, TVA : 500–800 €

Pour une holding avec des actifs significatifs (> 5 millions d'euros), ce sont des coûts calculables contre des avantages fiscaux substantiels.